PARTES INTERVINIENTES

Licencia de Marca: Hace a la esencia del contrato de franquicia comercial, que el franquiciante sea titular de una marca sobre un producto o servicio, ya que la clientela es atraída por el renombre y prestigio de la misma, y por supuesto que el franquiciado además de utilizar su marca, utilice también sus signos y símbolos distintivos, juntamente con una serie de normas con relación a la forma de actuar del franquiciado, en cuanto a la actividad y administración a desarrollar.-
Transferencia de un know how: El franquiciante tiene la obligación de poner en práctica al franquiciado con respecto a la conducción, estructura y organización del negocio y por supuesto, este, debe seguir las instrucciones al pie de la letra, logrando una uniformidad en el producto y en la presentación del mismo. Esto puede incluir desde la decoración del local, cuanto el listado de proveedores y entidades financieras.-
Regalías o Canon: Se debe establecer alguna forma de retribución del franquiciado al franquiciante, ya que estamos frente a un contrato oneroso, en contraprestación a los servicios, asistencia, marca, etc. Durante la vigencia del contrato.-
Territorio: Se trata de la delimitación de un ámbito territorial a favor del franquiciado en donde desarrollara el contrato, el mismo puede ser elemento esencial para el éxito de la operación comercial.-
Asistencia del franquiciante al franquiciado: la misma puede estar condensada en un manual operativo, dependiendo el grado de los términos del acuerdo pudiendo crearse un centro de asistencia y servicio mínimo para los franquiciados que componen la cadena, donde se brinda información de mercado, técnica o simplemente de compras.-
La no competencia y/o las posibilidades de subfranquiciar: Impidiendo por un lado de forma expresa la posibilidad de que el franquiciante realice negocios competitivos y por otro lado prohibiendo o no la posibilidad de subcontratar.-
Confidencialidad: Consiste el la obligación de secreto, ya que, el franquiciado tiene acceso a información confidencial del franquiciante, prolongándose aun por un plazo prudencial posterior a la conclusión del contrato.-
Plazo de duración del Contrato: Por lo general las partes tienden a establecer un plazo lo suficientemente largo para recuperar la inversion inicial hecha por el franquiciante. En nuestro derecho y en virtud de la autonomía de la voluntad, las partes pueden rescindir sin causa y en cualquier tiempo. Lo aconsejable en definitiva, es un término de entre dos a cinco años con opción a renovarlo por iguales plazos inclusive en forma automática

FRANCHISING Y LOS CONSUMIDORES

Es fácil de advertir que la protección de los consumidores ha sido un elemen­to novedoso integrado recientemente en nuestra legislación, aunque con diversos antecedentes en la legislación comparada.

Se ha vuelto reiterativo recurrir al antecedente de la legislación española para definir o conceptualizar diversos aspectos de la defensa del consumidor, por lo que recurriremos a la Ley General para la Defensa de Consumidores y Usuarios, sancio­nada en España en 1984 y que define como consumidor a aquel que adquiere, utiliza o disfruta bienes o servicios como destinatario final de los mismos.

Nosotros respecto al consumidor entendemos pertinente adoptar un criterio amplio, incluyendo en tal condición a todos aquellos que directa o indirectamente puedan ser afectados en tanto consumidores. En un principio es posible sostener que la protección al consumidor, apuntaba a restablecer el equilibrio entre éste y entre los proveedores y fabricantes, ubicados en nuestra sociedad de consumo en una si­tuación predominante. Pero en el actual desarrollo de toda la normativa de protec­ción, está tomando mayor relieve y presencia el individuo, que está permanente­mente sobrepasado por la práctica del mercado donde se le imponen precios y con­diciones.
Junto al desarrollo de la legislación nacional e internacional, se han desarrollado una gran cantidad de aglutinamientos de consumidores, en asociaciones y ligas de defensa del consumidor, con la finalidad de cuidar los intereses de éste y enfren­tar los abusos de distribuidores e industriales.

Ya definimos el concepto de contrato de Franchising, donde se estableció que el franquiciante suministrará al franquiciado, el método operativo, instrumentos y técnicas para reproducir un negocio.
Por tanto, existiendo muchas veces la obligación del franquiciado de fabricar productos de acuerdo a patentes, normas técnicas e instrucciones precisas del
franquiciante, será muy importante para éste tener muy claro cuál es la legislación del país, los usos y costumbres del territorio donde se instalará la franquicia, a efec­tos de tener presente la adjudicación de responsabilidades. Es fácil comprender que hay una doble faz o sentido de la responsabilidad en el contrato de Franchising, una relacionada con el franquiciante y el franquiciado, y otra con los terceros, consumi­dores y terceros que se vinculan al negocio como por ejemplo proveedores.

En este sentido lo que establezcan las leyes respecto a la responsabilidad fren­te a los terceros, por los productos comercializados o producidos bajo licencia del franquiciante, o por los servicios prestados con la marca y símbolos del mismo, son elementos fundamentales para este tipo de contrato.
Para el franquiciante será crucial saber si en un territorio determinado puede ser considerado responsable por los productos fabricados, comercializados o por los servicios prestados por el franquiciado, cual es el régimen de los seguros y las ga­rantías o disposiciones fiscales. La cuestión central a resolver es si un consumidor en caso de sufrir daños o perjuicios por las prestaciones del franquiciado, o por haber sido afectado por productos deficitarios suministrados; o por actos u omisio­nes del franquiciado, puede ir contra el franquiciante.
Y esto es muy trascendente por cuanto el franquiciado actúa, bajo el nombre, usando patente y marca, símbolos y distintivos del franquiciante, y el consumidor acude a tales locales, compra o utiliza tales servicios, ante la apariencia y certeza de que se trata de un establecimiento del franquiciante. Existe una apariencia de que quien presta el servicio es el titular.

En la legislación uruguaya la relación entre franquiciante y franquiciado es contractual y allí se aplicarán las normas de la responsabilidad contractual estableci­das por el Código Civil.
En cuanto a los consumidores la responsabilidad del franquiciado es contractual porque surge de un evento negocial de suministro de mercaderías o de presta­ción de servicios. La responsabilidad del franquiciante no surge tan clara a priori por cuanto puede ser responsabilidad por defecto de fabricación, vicios en el diseño, defectos en las instrucciones de uso que acompañan al producto, etc.; habrá que analizar en cada caso concreto. Pero lo que sí es indudable es que el consumidor deberá hacer efectiva primeramente la responsabilidad del franquiciado que es con quien contrató. Luego podrá recurrir ante el franquiciante, o aún directamente y en primer término pero por motivos muy puntuales como los ejemplificados.

MODELO DE CONTRATO

Convenio: Entre persona (física; jurídica)... domiciliada en..., representada por..., en su carácter de ..., según... (estatuto; contrato social; mandato; etc.), por una parte, en adelante denominada «Franquiciante» y la persona... (física; jurídica)..., domiciliada en..., representada por ... en su carácter de..., según... (estatuto; contra­to social; mandato; etc.), por la otra parte, en adelante denominada “Franquiciado”, se celebra el presente Contrato de Franchising, según las estipulaciones siguientes:
PRIMERA: Definición (la Franquicia) Las partes declaran que convencio­nalmente denominarán Franquicia, al derecho de uso de ... (marca; designación; modelo; diseño), juntamente a la obligación de prestar asistencia y asesoramiento... (técnico; en diseño; en decoración; en mantenimiento; para habilitación; para el fun­cionamiento; sobre comercialización; para la elaboración; para el fraccionamiento; sobre producción; de promoción; para presentación; sobre imagen empresaria; para la contabilización; sobre computadorización; para la capacitación de expedientes; en higiene y seguridad; en relaciones humanas; en servicios; sobre atención al públi­co, etc.), que prestará el franquiciante al franquiciado.
SEGUNDA: (Objeto) Por este contrato el franquiciante se obliga a dar fran­quicia al franquiciado, quien la acepta y contraprestará otorgando derechos y asu­miendo obligaciones en favor del primero.
TERCERA (Perfeccionamiento del Objeto) El franquiciante dará la franqui­cia con limitaciones y cargas, que deberá cumplir estrictamente el Franquiciado, para poder perfeccionar el presente contrato.
CUARTA: 1. El objeto o destino de la Franquicia será para el franquiciado, desarrollar exclusivamente la actividad... (elaboración y/o comercialización de bie­nes y/o servicios determinados).
2. El franquiciado no podrá realizar con la Franquicia ningún otro acto, fuera de los autorizados taxativamente en el presente contrato.
3. El incumplimiento de esta cláusula, acarreará al Franquiciado, penalidades pecuniarias en favor del Franquiciante, la que consiste en...
QUINTA (Territorio)
1. El franquiciante asigna una zona exclusiva delimitada por ... (ámbito geo­gráfico), para que el franquiciado desarrolle sus actividades con la franquicia y no la podrá usar fuera del mismo.
2. Esta obligación es recíproca, ya que el franquiciante no podrá dar Franqui­cia a terceros, dentro de la zona exclusiva del Franquiciado.
SEXTA (Local comercial)
1. El franquiciado deberá disponer dentro de su zona, en el plazo máximo
de... meses, como... (comodatario; locatario; usufructuario; propietario;...), por un título perfecto, que le asegure disposición por un plazo mínimo de...años, propieda­des inmueble, en la cantidad de.. .unidades, del tipo y especificaciones.., que deberá.. .(habilitar, equipar, instalar, remodelar, reciclar; decorar,...), a su cargo, cum­pliendo las especificaciones generales, dentro del plazo máximo de ... meses, según el Anexo...
2. El franquiciante deberá preaprobar en actos sucesivos, el local comercial, el plan de obras, el final de obra y la puesta en marcha.
3. La aprobación, el rechazo o las objeciones, el franquiciante deberá realizar­las individualmente dentro de los ... días de notificado, caso contrario, la etapa se considerará aprobada.
SEPTIMA: (Las obras) Para el proyecto de adecuación o reciclaje, refaccio­nes y decoración (de/los local/es comercial/es), el franquiciante dará asesoramiento, a su cargo, por intermedio de...
OCTAVA: (Exclusividad del/los locales) El franquiciado tendrá una obliga­ción absoluta de exclusividad, con (su/s local/es comercial/es) y no podrá desarro­llar en ellos otras actividades, fuera del objeto de la franquicia.
NOVENA: (Incedibilidad) La Franquicia será incedible por el franquiciado por cualesquiera formas o actos, sean parciales o totales, transitorias o permanentes, gratuitas u onerosas.
DECIMA (Plazo)
1. El plazo de la Franquicia será..., años, a partir de... (acto; fecha) y fenecerá el...
2. Al vencimiento del plazo de franquiciado deberá cesar en el uso, de todo lo que esta franquicia le ha otorgado.
3. Para el desmantelamiento y retiro de los.. .(carteles; inscripciones;) interiores y exteriores de...(su/s local/es comercial/es) que lo vinculen con la Franquicia, el franquiciado tendrá un plazo máximo de.. .días
4. En caso de incumplimiento de sus obligaciones el franquiciado quedará multado, con una Cláusula Penal diaria, en favor del franquiciante de...
5. Esta penalidad se generará acumulativamente, singularmente por cada supuesto separadamente.
6. El franquiciante se reserva los derechos de litigar, por todas las acciones que la ley marcaría, le otorgue contra el franquiciado.
UNDECIMA (Prórroga automática) El plazo de este contrato se prorrogará automáticamente, por períodos de... (meses; años), si ninguna de las partes manifes­tara su voluntad contraria, con una personificación de.., días, al vencimiento del plazo original o las prórrogas.
DUODECIMA (Derecho de inscripción)
1. El franquiciado paga en este acto al franquiciante como «Derecho de Sus­cripción» por la reserva de la Franquicia y la simple firma de este contrato, la.. (la suma de pesos...( $) de la cual este instrumento representa eficaz recibo.
2. Esta suma de dinero pasa en propiedad al franquiciante y no podrá imputarse a ninguna deuda del franquiciado, aunque el presente contrato se rescindiera poste­riormente, sin recibir otras contraprestaciones este último.
DECIMOTERCERA (Precio)
1. El precio que deberá pagar el franquiciado al franquiciante. como contraprestación por la obligación de Franquicia, estará integrado por los ítems si­guientes:
a) La... (la suma de pesos... $). reajustable según IPC por cada local comercial habilitado;
b) Un derecho porcentual, sobre el monto bruto de ventas, del... (...) por ciento, excluidos los tributos directos e IVA.
2. Las liquidaciones y pagos de ambos ítems, las deberá realizar el franquiciado dentro de los.., días del vencimiento de cada mes.
3. La falta de liquidación y/o pago en plazo, generará intereses resarcitorio del (...) por ciento y un interés punitorio del (...) por ciento.
4. La mora superior a... días dará derecho de rescisión automática en favor del franquiciante.
DECIMOCUARTA (Pago)
1. Todos los pagos que el franquiciado está obligado a realizar al franquiciante deberá depositarlos, en efectivo en la cuenta corriente N0... abierta a la orden de... en el Banco... sucursal.., o donde el segundo notifique en el futuro.
2. Los depósitos en cheque no serán considerados como pago hasta su acredi­tación efectiva.
DECIMOQUINTA (Uso de Cta. Cte. bancaria)
1. El franquiciado estará obligado a ingresar todos sus cobros, sean en efecti­vo o cheques, en cuentas corrientes bancarias, que por su elección, abrirá en los bancos...
2. Si mudare de bancos, deberá notificar al franquiciante.
DECIMOSEXTA (Auditorías)
1. El franquiciante tendrá derecho por sí o por terceros auditores, de revisión y control, de la contabilidad y documentación del franquiciado.
2. Incluirá la revisión de facturas, remitos, extractos bancarios, resúmenes de cuenta.
3. Esta enumeración no deberá interpretarse taxativa.
DECIMOSEPTIMA (Cumplimiento con terceros).
1. El franquiciado estará obligado al cumplimiento estricto de sus obligacio­nes sean con el franqiciado o con terceros.
2. El incumplimiento de las obligaciones del Franquiciado con terceros, cuyo vínculo esté ligado con el objeto de la Franquicia y en general del presente contrato, dará derecho al franquiciante a cobrar los derechos devengados y cláusulas penales especiales, rescindir el presente contrato, sin indemnización alguna para el franquiciado.
DECIMOCTAVA (Cumplimiento de normas) El franquiciado deberá cum­plir el objeto de la Franquicia sin transgredir las normas municipales o nacionales, sean de higiene y seguridad, laborales, previsionales, comerciales, bancarias, impositivas y en general todas las que rijan su actividad, ya que esta enumeración no deberá interpretarse taxativamente.
DECIMONOVENA (Precios)
1. El franquiciado deberá respetar los precios generales de venta, según la Lista de Precios del Franquiciante.
2. Estará prohibido realizar descuentos o quitas, salvo en caso de promocio­nes generales con los franquiciados de otras zonas.
VIGESIMA (Tarjetas de crédito)
1. El franquiciado tendrá derecho de vender con el sistema de Tarjetas de Crédito de.. .(American Express; Cabal; Diners, Master, Visa;...).
2. Para el cómputo de las ventas brutas, podrá deducir el.. .(. . .)por ciento del descuento, que por las promesas de pago quede a favor de estas entidades otorgantes, a los efectos de la liquidación de los derechos del franquiciante sobre las ventas.
VIGESIMO PRIMERA (Actividades)
1. El franquiciado deberá cumplir el objeto de la Franquicia, con el calendario y horario de funcionamiento siguiente...
2. Su incumplimiento le acarreará las penalidades siguientes...
VIGESIMO SEGUNDA (Requisitos del personal)
El personal asignado por el franquiciado para el cumplimiento del objeto de la franquicia, deberá cumplimentar en cuanto a cantidad, idoneidad, exclusividad, ca­pacitación e indumentaria, las especificaciones del Anexo...
VIGESIMO TERCERA (Supervisión)
1. El franquiciante tendrá derecho de supervisar con personal a su cargo, todas las dependencias del franquiciado, donde se realicen actos vinculados con el cumplimiento del objeto de la Franquicia.
2. El derecho de supervisión incluirá también al personal dependiente.
VIGESIMO CUARTA (Inspección) El franquiciante tendrá derecho a examinar al personal dependientes, inspeccionar los locales comerciales, controlar los... (productos, servicios prestados, sistemas de elaboración y comercialización, proveedores ) del Franquiciado dentro del horario de funcionamiento en cualquier momento.
VIGÉSIMO QUINTA (capacitación)
1. El franquiciante se obliga a dictar sin cargo cursos de capacitación y actua­lización sobre el objeto de la Franquicia, para personal del franquiciado, asignado al cumplimiento de la misma dentro de cada período...(semestral, anual, bienal,...), en las fechas y horarios generales que fije.
2. El franquiciado seleccionará quienes concurrirán y pagará sus sueldos.
VIGESIMO SEXTA (Publicidad) El franquiciado deberá difundir publicidad promocionando el objeto de la Franquicia, según las especificaciones del Anexo...
VIGESIMO SEPTIMA (Promoción de la Franquicia)
1. El franquiciante deberá crear y difundir publicidad para la promoción institucional de la... (marca; símbolos; modelo, diseño;...), según las especificaciones sobre el particular, del Anexo...
2. El franquiciado, deberá contribuir al pago de esta publicidad con...(sumas fijas, porcentuales, derechos sobre sus ventas...)...
VIGESIMA OCTAVA (Elementos para publicidad) Será obligación del franquiciante, entregar los elementos de publicidad... (folletos; muestras; carteles; prospectos;...), en la cantidad..., sin cargo al franquiciado, además de los que distri­buyera en general, a todos los que en otras zonas tuvieren contratada Franquicia.
VIGESIMO NOVENA (Papelería Comercial) Toda la papelería que el franquiciado utilice, entre otras, papel carta, sobres, facturas, remitos, folletos, listas de precios, para el cumplimiento de esta Franquicia, deberá imprimirse de acuerdo con las especificaciones del Anexo...
TRIGESIMA (Obligación de asegurar)
1. El franquiciado estará obligado a mantener asegurado, en compañías de seguros de primer nivel, contra todo riesgo, incluyendo responsabilidad civil a terceros, todas las cosas sean muebles o inmuebles que deba usar, para el cumplimien­to del objeto de la Franquicia.
2. En todos los casos, los capitales asegurados, deberán actualizarse...(mensual; bimestral; trimestral; semestralmente) y cubrir los posibles siniestros en sus montos reales.
3. El franquiciante tendrá derecho de control de esta obligación del franquiciado.
4. Si reclamase al franquiciado por considerar fundamentalmente el incum­plimiento de estas obligaciones y éste no cumpliere pasado el plazo de... días, el franquiciante tendrá la facultad de rescindir este contrato.
TRIGESIMO PRIMERA (Rescisión por incumplimiento)
1. El incumplimiento de cualesquiera obligaciones de plazo indeterminado, el franquiciado, que persistiere, pasado el plazo de...días de interpelado sea extra o judicialmente, dará derecho al franquiciante a rescindir el presente contrato, cobrar las cláusulas penales específicas y litigar por daños y perjuicios.
2. Para todas las obligaciones con plazo, la mora será automática e innecesa­ria la interpelación previa.
TRIGESIMO SEGUNDA (Representación) El franquiciante no da mandato alguno sin o con representación al franquiciado, ni escrito, tampoco tácito: este últi­mo no representa al franquiciante y no puede realizar acto alguno en su nombre o cuenta.
TRIGESIMO TERCERA (Progresión de las cláusulas penales)
1. Todos los montos de las cláusulas penales diarias se.. .(du, tri, cuadruplicarán) pasados.. .días continuados de incumplimiento.
2. Las cláusulas penales impagas, devengarán un interés diario de... % hasta el pago efectivo.
TRIGESIMO CUARTA (Comunicaciones)
1. Las partes utilizarán como medio fehaciente de comunicación, telegrama colacionado o la simple entrega de nota en original y devolución firmada de copia, que deberá signar el notificado.
2. Será obligación recíproca de las partes, recibir las notificaciones.
TRIGÉSIMO QUINTA (Notificaciones) El franquiciado deberá notificar den­tro de los.. .días al franquiciante todas las medidas precautorias o notificaciones judi­ciales que recibiere, que estén vinculadas con el objeto de la Franquicia.
TRIGÉSIMO SEXTA (Protocolización) Será obligación de las partes, protocolizar, el presente contrato y sus anexos, dentro de los.. .días de celebrado, ante el Escribano Público.., domiciliado en...
TRIGESIMO SEPTIMA (Rescisión por concurso o quiebra).
1. En caso de procedimientos preventivos por concurso o quiebra del franquiciado, este contrato quedará rescindido automáticamente y el franquiciante liberado para negociar la Franquicia, en la zona del franquiciado.
2. Conservará el franquiciante el derecho al cobro de los créditos devengados.
TRIGÉSIMO OCTAVA (Fiadores)
1. La sociedad comercial. ..domiciliada en...y el Sr.. domiciliado en...,como representante de la sociedad en su carácter de presidente, según el Estatuto Social, agregado como Anexo.., y a título personal, se constituyen en fiadores comerciales, principales pagadores, renunciando a los beneficios de excusión, división e interpe­lación, de todas las obligaciones del franquiciado derivadas del presente contrato.
2. Los fiadores afectan a esta fianza, además de la totalidad de sus patrimo­nios, las propiedades inmobiliarias siguientes: ... la ubicada en... cuyos títulos de dominio se agregan como Anexo...
3. El Sr. la sita en..., según títulos que componen el Anexo...
4. Los fiadores declaran que las propiedades no están gravadas con derechos reales, ni constituidas como Bien de Familia y se obligan a mantenerlas libres de toda limitación y de una posible ejecución judicial.
5. Tampoco la podrán dar en arrendamiento o comodato, por plazos mayores de...años.
TRIGESIMO NOVENA (Sustitución de fiadores)
1. Toda disminución del patrimonio de los fiadores en más del,.. (...) por cien­to, dará derecho al franquiciante a pedir sus sustituciones o a exigir que se agregue otro más, para cubrir la disminución.
2. Será obligación del franquiciado cumplir esta obligación dentro del plazo máximo de.. .días.
3. También deberá notificar dentro de las.. .horas al franquiciante, todos los hechos y actos que involucren a los fiadores, que puedan afectar, la fianza que cons­tituyeron.
4. El incumplimiento de esta cláusula dará derecho al franquiciante a rescin­dir este contrato conservando sus créditos.
CUADRAGESIMA (Tributos) Los tributos que gravasen la presente contra­tación serán a cargo de...
CUADRAGESIMO PRIMERA (Costas Extrajudiciales)
1. Si el franquiciante debiera litigar para compeler al cumplimiento de obliga­ciones del franquiciado, sean por derechos, cánones, cláusulas penales, daños y per­juicios, repeticiones y el franquiciado fuere condenado, deberá pagar, además de las costas judiciales e imputado el costo de honorarios extrajudiciales de los profesio­nales abogados y procuradores del franquiciante, la suma mínima de (pesos.. $) por cada juicio principal o incidente, que hubiera debido iniciar o reconvenir.
2. Los honorarios extrajudiciales si superan, deberá pagarlos el franquiciante contra la presentación de los recibos de los profesionales intervinientes.
CUADRAGESIMA SEGUNDA (Competencia judicial)
1. Para el caso de litigio, las partes se someterán a la competencia, de los Tribunales..., renunciando a cualesquiera otra que pudiera corresponderles.
CUADRAGESIMO TERCERA (Constitución de domicilios)
Para todas las notificaciones, sean extra o judiciales, derivadas del presente contrato, las partes y los fiadores constituyen los domicilios especiales siguientes... donde tendrán eficacia todas las que cursen.
CUADRAGESIMO CUARTA (Anexos)
1. Todos los anexos referenciados, quedan agregados a este contrato y lo inte­gran, sean originales, copias o fotocopias.
2. Firmados por las partes y fiadores en original, crearán todos los derechos y obligaciones, que surjan de sus estipulaciones.
3. Si hubiere alguna contradictoria, entre las declaraciones y cláusulas de este contrato y los anexos, prevalecerán las del primero.
4. Las penalidades y obligaciones generales, incluyen a los anexos.
CUADRAGÉSIMO QUINTA (Firmas y entrega de instrumentos) Se firman.. .juegos de ejemplares iguales del contrato, con.., cláusulas, en... fojas y... anexos, en... folios numerados del.., al... y los reciben...
CUADRAGESIMO SEXTA (Lugar y fecha de celebración) Celebrado en... ,el día..., del mes de... del año 20...

DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LAS PARTES

1. Del Franquiciante
- Obtener una contraprestación a cambio del ingreso del franquiciatario a la red o sistema. Esta contraprestación será una suma fija, además de las regalías que se deriven de las ventas realizadas.
- Ceder el uso de la marca y participar en su publicidad.
- Dar a conocer el sistema de operación y la ingeniería adecuada a usarse.
- Determinará el manual de Operación, con ello se puede informar el sistema de franquicia que se va utilizar.
- Establecer, si fuera el caso, la formación profesional suficiente a los empleados, para operar el sistema. Ejemplos: conocimiento de cómo debe comercializarse un producto, ventas y técnicas para promocionarlo, uso adecuado de éstos; así también, formación de los procedimientos: cómo preparar y vender los productos, éste aspecto ocurre generalmente en el sector alimentos; formación para el uso de equipos y servicios adecuados; y, formación comercial en general: registros contables, inventarios, registros de ventas, de personal, entre otros detalles financieros y administrativos.
- Deberá apoyar continuamente al franquiciatario, es decir deberá proporcionarle asistencia necesaria. Esto se realiza con el fin de que la franquicia desarrolle y mejore sus sistemas, conservando el nivel competitivo originario. Sin embargo, al momento de decidirse por alguna mejora, ésta debe comunicarse al franquiciatario. Si éstas están protegidas por el Derecho de la Propiedad Intelectual, en el contrato se debe estipular cláusulas abiertas con este fin, con el propósito de que se pueda acceder a esas mejoras automáticamente.
- Determinar el ámbito o territorio exclusivo en el que se llevará a cabo el negocio.
2. Del Franquiciatario
- Recibir la asistencia técnica del franquiciante.
- Usar los signos distintivos autorizados por el franquiciante, respetando sus condiciones.
- Deberá respetar la confidencialidad de la información suministrada, haciéndose extensiva esta reserva a los empleados que puedan conocer de ella.
- No practicar actividades competidoras, esto mientras dure el contrato; muchas veces se consigna un plazo para esta limitación, que va aún después que ha fenecido el contrato.
- Deberá cumplir cabalmente el programa de desarrollo aplicable, con ello se aprovechará mejor las oportunidades comerciales que se presenten en una determinada área geográfica. Dicho programa establecerá, específicamente, los puntos de venta autorizados para llevar a cabo la franquicia, los cuales operarán por un plazo determinado. Pero existe penalidades, en caso de incumplimiento: la limitación o pérdida de la exclusividad como franquiciatario.
- El pago correspondiente por concepto de TASAS, estas adquieren diferentes modalidades, principalmente mencionaremos: La Tasa Inicial o front money, la cual se entrega para formalizar o iniciar el contrato, es también denominado pago de entrada, porque con ella se accede a la franquicia; y la tasa Continua o Regalías o Royaltíe, que es el pago realizado por el uso continuo o periódico de un sistema, el cual es calculado generalmente sobre las cifras de ventas que realice el franquiciado. Otras tasas a realizarse, serían las Tasas de Publicidad y Promoción, ellas conducen al éxito de los establecimientos autorizados y para el sistema en general, asegura la demanda de los productos u obligaciones o pagos realizados con ese fin continuamente, en diversos niveles: local, regional, nacional o internacional, inclusive; las tasas por Servicios específicos, constituidas por el asesoramiento, en diversos aspectos: publicitarios, gestión de negocios, legales, etc.
- Cumplimiento de lo previsto en el Manual de Operación, y consecuentemente cumplir con lo confidencial de su información.
- Adquirirá las materias primas de los proveedores que señale el franquiciante.
- Realizar la comercialización de productos o la prestación de servicios, según sea el caso, dentro del territorio señalado.

VENTAJAS Y DESVENTAJAS PARA LAS PARTES

1. Para el Franquiciante
Ventajas:
- Crecimiento sin inversión propia. El franquiciante que tiene la marca y tiene uno o varios locales funcionando, va a lograr que otros se unan a su marca, invirtiendo en armar negocios de la misma. Sin embargo, debe destacarse que desarrollar una franquicia tiene su costo; en términos de honorarios de consultoría, hay que hacer contratos, sistematización de información, preparación de manuales de operaciones, entre otros, de manera que el costo va a estar en el desarrollo y mejoramiento constante del sistema y también en la capacitación de todos los recursos humanos.
- Disminución de riesgos. Para el franquiciante, el hecho de que otra persona invierta por su cuenta y riesgo en armar un negocio de su marca, implica una clara disminución de riesgos.
- Rápida penetración en el mercado. Para formar una red importante de negocios, la unión de capitales y esfuerzos permite lograr crecimiento con rapidez y solidez.
- Mejor control operacional. El mejor control de cada unidad se obtiene al ser operada por su propio dueño, y supera la performance media de un gerente empleado, justamente porque cada uno, al operar una unidad de negocios de su propiedad, se maneja con mayor eficiencia.
- Economías de escala. No es lo mismo, obviamente, comprar para una cadena que tiene cientos de locales que comprar para una sola unidad. Al comprar mayores cantidades se obtienen los mejores precios, que después benefician a toda la red.
- Compra y publicidad corporativa. La compra para un conjunto de negocios de productos, insumos y espacios publicitarios, reduce significativamente el costo por unidad, permitiendo encarar campañas de mayor alcance.
- Valorización marcaria. El crecimiento de estas redes de negocios, valorizan la marca, beneficio directo para el franquiciante e indirecto para los franquiciados, que usufructúan durante el período de duración de sus contratos, esas marcas valorizadas.
- Feedback. (entendido como retorno de información), proviene de la posibilidad que tiene el franquiciante de hacer management estadístico, es decir, al conocer exactamente lo que está ocurriendo con la operación de cada franquiciado, el franquiciante puede elaborar políticas, tomar medidas, y hasta si quiere, tratar de consensuarlas con sus operadores, sobre la base de información fidedigna.
- Información. Es, hoy en día, uno de los valores más importantes con los que cuenta el empresario para desenvolverse en el mercado, por la incidencia directa que tiene sobre el “know how” de una empresa. La posibilidad de llevar a cabo el management estadístico, permite que pueda operar con un mínimo margen de riesgos.
Desventajas:
- Los contratos de franquicias son largos, salir de los mismos es difícil.
- Menor discrecionalidad, porque el franquiciante, si es el dueño de todos sus locales hace lo que quiere. En cambio, cuando hay franquiciados tiene que haber una necesaria razonabilidad en su operación.
- Riesgo de desprestigio por mala operación del franquiciado.
- El costo de implementación del sistema, es decir que no es gratuito armar un sistema de franquicias, y menos armar uno bueno.
- La multiplicación de vicios operacionales, es decir, si el franquiciante hace las cosas mal, se va a extender a toda la cadena, y esto es realmente peligroso y muy complicado.
2. Para el Franquiciatario
Ventajas:
- Optimización de su inversión, ya que será guiado por el franquiciante para realizar la mejor compra de equipamientos y conformación de stocks, además de la correcta elección del lugar de instalación del negocio, entre otros aspectos.
- Operación independiente, porque en definitiva él es dueño de su negocio, aun cuando tenga que seguir parámetros operacionales que le da el franquiciante.
- Uso de marca prestigiosa, es decir, el beneficio de operar con una marca destacada.
- Capacitación y apoyo constante, como valor fundamental de la franquicia.
- La posibilidad de operar con una economía de escala, al trasladarse a su favor los beneficios de las compras corporativas del franquiciante.
- Poder de compra y la publicidad corporativa continúan siendo, entonces, las siguientes ventajas que tiene el franquiciado.
Desventajas:
- Pérdida de independencia. Si él quiere manejarse a su gusto, hacer todo lo que le plazca, entonces, es preferible no se entre en un sistema de franquicias, porque no va a tener esa libertad, ya que deberá seguir pautas estrictas.
- Hay un riesgo de desprestigio por mala operación de terceros, es decir, si otros franquiciados operan mal y perjudican con ello a todos los usuarios de la marca.
- El costo de entrada al sistema, es otra desventaja, ya que habitualmente las franquicias cobran un derecho de ingreso, y exigen una determinada inversión para montar un local acorde a lo que es la imagen, para que este funcione.
- El costo del mantenimiento en el sistema, se da por el pago de regalías, de contribuciones a fondos de publicidad, y se da también que en muchas cadenas se establece como obligación: “la compra cautiva”, es decir, que el franquiciante actúa como vendedor único, de los productos y de las materias primas que utilizan o comercializan los franquiciados.

TIPOS Y MODALIDADES

En base a los distintos grados de funcionamiento y complejidad que presentan las franquicias hay tres tipos:
- Franquicias de Procedimiento o de Fabricación, contrato por el cual el franquiciante autoriza al franquiciatario, la fabricación y venta de productos, con las marcas de propiedad del primero y cumpliendo con los requisitos exigidos por éste y sus condiciones; además, tendrá acceso a sus secretos comerciales, recibirá formación e información referida a la venta, distribución y servicio del producto. Ejemplo: en los establecimientos de comida rápida, aquella está preparada según los ingredientes dados por el franquiciante, y gran parte de estos ingredientes son importados del país de origen de la franquicia.
- Franquicia de Distribución, por ella el franquiciante o su representante fabrica un determinado producto y lo vende a sus franquiciatarios, y estos a su vez los comercializan con la marca o rótulo del primero, dentro de una determinada región. Ejemplo: productos electrónicos de consumo, combustible automotriz (Texaco, Schell, por ejemplo), etc. En esta clase de contratos no se otorga o transfiere el Know How del franquiciante, para operar el negocio, lo máximo que se hace, es la entrega del manual de operación.
- Franquicia de Servicios, figura por la cual el franquiciante desarrolla servicios, usando el nombre comercial o la marca del franquiciante, que son prestados por el franquiciatario, basándose en lo estipulado en el Contrato de Franquicia, a sus clientes. Ejemplo: VISA: Tarjetas de Crédito, BURGER KING: Comida Rápida, y otros.
Podemos encontrar más de 20 modalidades de Franquicia en el mercado, como por ejemplo:
- Franquicia industrial, El franquiciador y el franquiciado son industriales.El franquiciador -quien debe ser titular de la propiedad industrial- cede a sus franquiciados mediante un contrato de franquicia, la marca, la patente, tecnología, procedimientos administrativos, de gestión y comercialización de sus productos, necesarias para manufacturar un determinado producto para luego venderlos al mercado.
- Franquicia master, Es el sistema más utilizado para expandir una franquicia fuera del país de origen. Se trata de la licencia otorgada por un Franquiciador a una persona o sociedad a la cual le concede, un derecho exclusivo de desarrollo de su marca en una determinada región o país, actuando éste último como Master franquiciado del Master Franquiciador y a su vez como franquiciador o franquiciante de los puntos de venta dentro de su territorio, siendo el responsable del desarrollo de la marca en forma exclusiva dentro de la zona acordada, como también de la inversión y de la publicidad global de la red.
- Franquicia corner, Se desarrolla dentro de un establecimiento comercial, en el que existe un espacio franquiciado del local el cual no es ocupado en su totalidad y en consecuencia para el aprovechamiento del mismo se comercializan los productos o servicios de un franquiciador, según los métodos y las especificaciones del mismo, bajo una marca. Normalmente el franquiciado es el propietario o arrendatario del local. Por ejemplo un comerciante que decide obtener mayores utilidades y decide instalar una franquicia tipo corner dentro de su establecimiento, este tipo de franquicia tiene como ventajas su carácter complementario de un establecimiento comercial y que la inversión de la misma es muy accesible
- Franquicia Shop in the Shop, Se da cuando una franquicia se incorpora dentro de un negocio principal. Esto se da por ejemplo en tiendas por departamentos o establecimientos de comida rápida en los centros comerciales.
- Franquicia Asociativa, Se da cuando existe algún vínculo societario entre franquiciante y franquiciado. El franquiciante participa en el capital de la empresa franquiciada o viceversa.
- Franquicia de Conversión, Cuando un negocio ya establecido accede a una cadena, mediante un acuerdo, adaptándose a las características de la misma en cuanto a imagen, nombre comercial, adecuación del local, publicidad conjunta, etc.

CARACTERÍSTICAS GENERALES

La franquicia consiste, por lo general, en crear una red de explotaciones a través de una serie de empresas y/o establecimientos comerciales que reproducen, de una forma completa, el modelo puesto a punto por el franquiciante.
Es decir, es una forma de expansión empresarial que tiene como notas relevantes, las menores inversiones, el escaso o ningún riesgo para el franquiciador, donde el personal franquiciado no depende laboralmente del franquiciante o de la cadena, y además resulta una forma rápida de expansión, a diferencia del “sucursalismo”, es decir, el modo de expandirse a través de “sucursales” de la propia empresa, estrategia que lleva implícita grandes inversiones y la asunción de muchos riesgos.
- Es consensual, porque nace del acuerdo de las partes intervinientes.
- Es bilateral, pues es celebrado entre el franquiciante y el franquiciador, sean éstas personas naturales o jurídicas.
- Es oneroso, porque a cambio de la autorización de uso de una franquicia determinada, existe una contraprestación o retribución (Tasa inicial o Continua).
- No es formal, ya que no requiere de forma solemne alguna para su validez, puede aún tratarse de un contrato celebrado verbalmente; o más aún, debido a la evolución informática actual puede contratarse mediante la vía electrónica (Comercio Internacional Virtual).
- Es atípico, porque no se encuentra especialmente regulado por la ley.
- Es un contrato por adhesión, porque el franquiciatario se adhiere a aquellas condiciones o formalidades impuestas por el franquiciante.
- Es conmutativo, pues ambas partes conocen las ventajas y desventajas que otorgará la contratación.
- Es intuito personae, porque no es susceptible de cesión alguna.